miércoles, 21 de abril de 2010

El Leaseback en el Perú

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EL LEASEBACK EN EL PERU


SUMARIO:

I.- A MANERA DE INTRODUCCIÓN,

II.- LEGISLACIÓN Y AMBITO NACIONAL DEL LEASING,

III.- EVOLUCIÓN DEL LEASEBACK,

IV.- DEFINICIÓN Y ELEMENTOS,

V.- CARACTERÍSTICAS DEL LEASEBACK,

VI.- EL LEASEBACK, COMO SUBTIPO DE LEASING,

VII.- CASUÍSTICA NACIONAL,

VIII.- NATURALEZA JURIDICA DEL LEASEBACK,

IX.- CONCLUSIONES,

X.- BIBLIOGRAFIA.


(x) Ricardo Jonny Moreno Ccancce

http://www.derechoycambiosocial.com/revista012/leaseback.htm

Cronica de la Segunda Audiencia Publica de la Corte IDH en Lima

Ricardo Jonny Moreno Ccancce



1.- Introducción.

La Corte Interamericana de Derechos Humanos es una institución judicial autónoma de la Organización de los Estados Americanos cuyo objetivo es la aplicación e interpretación de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y de otros tratados concernientes al mismo asunto y fue establecida en 1979. Está formada por juristas de la más alta autoridad moral y reconocida competencia en materia de derechos humanos elegidos a título personal.
Las Audiencias del XLI Período Extraordinario de Sesiones de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH), concluyeron este jueves en Lima luego de tres días de trabajo en jornadas de mañana y tarde, donde se trataron los casos:
- Ibsen vs. Bolivia,
- Comunidad indígena Xákmok Kasek vs. Paraguay, y
- Fernández Ortega vs. México
Las Audiencias se realizaron en el Salón Vidaurre del Palacio de Justicia, acondicionado especialmente para la ocasión y fueron seguidas en tiempo real mediante el portal del Poder Judicial .


2.- Metodología y casos

Las sesiones se realizaron diariamente en dos partes. En la primera se escuchó las declaraciones de las presuntas víctimas, testigos y peritos propuestos por los representantes de los agraviados, la Comisión Interamericana de Derechos Humanos y de los Estados de Bolivia, Paraguay y México. En la segunda se oyó los alegatos finales orales de las partes. En ambas etapas se realizaron una serie de preguntas que buscaban aclarar situaciones específicas de cada caso.
Los hechos del proceso Ibsen vs. Bolivia están referidos a la alegada desaparición forzada de los señores Rainer Ibsen Cárdenas y José Luis Ibsen Peña en octubre de 1971 y febrero de 1973, respectivamente, durante la dictadura de Hugo Bánzer Suárez.
El caso de la comunidad indígena Xákmok Kásek vs. Paraguay está relacionado con el alegato de que el Estado paraguayo no ha garantizado el derecho de propiedad ancestral de la misma produciéndose una situación de vulnerabilidad alimenticia, médica y sanitaria.
El asunto Fernández Ortega vs. México está referido a la aducida violación sexual y tortura por parte de miembros del ejército mexicano en perjuicio de la indígena Mephaa Inés Fernández Ortega.
La composición de la Corte para este período de sesiones fue la siguiente: Diego García-Sayán (Perú), Presidente; Leonardo A. Franco (Argentina), Vicepresidente; Manuel E. Ventura Robles (Costa Rica); Margarette May Macaulay (Jamaica); Rhadys Abreu Blondet (República Dominicana); Alberto Pérez Pérez (Uruguay); Eduardo Vio Grossi (Chile).
Augusto Fogel Pedrozo (Paraguay), y Alejandro Carlos Espinosa (México) fueron Jueces ad hoc para los casos Comunidad Indígena Xákmok Kásek vs. Paraguay y Fernández Ortega vs. México.
Las Sentencias en estos tres casos, se expedirán a inicios del segundo semestre.

A continuación se transcribirá parte de la segunda Audiencia Pública, relacionada a la Comunidad indígena Xákmok Kasek vs. El Estado de Paraguay, para ello resulta necesario conocer sus antecedentes, y tratar de aproximarnos los alegatos de apertura, las declaraciones testimoniales, declaración pericial, el interrogatorio, el contra interrogatorio.


3.- Antecedentes Caso Comunidad Indígena Xákmok Kásek Vs. Paraguay (Derechos de propiedad comunal indígena y vida digna)

Los indígenas denunciaron al Estado en 2001 ante la Comisión Interamericana de Derechos Humanos (CIDH), con el apoyo de los abogados de la organización no gubernamental Tierraviva.

La CIDH declaró admisible el caso dos años más tarde, y en julio de 2009 presentó la demanda ante la Corte por considerar que al no acceder los indígenas a sus tierras se agravó su "vulnerabilidad alimentaria, médica y sanitaria, además de amenazar la supervivencia de sus miembros".

El 14 de abril de 2010, a partir de las 9:00 horas, la Corte IDH escuchó en Audiencia pública las declaraciones de las presuntas víctimas, testigos y el perito propuestos por los representantes de las presuntas víctimas, la Comisión Interamericana de Derechos Humanos y el Estado del Paraguay. Asimismo, el Tribunal escuchó los alegatos finales orales de las partes sobre el fondo y las eventuales reparaciones y costas en el presente caso.

Los hechos de este caso se relacionan con el alegato de que el Estado no ha garantizado el derecho de propiedad ancestral de la Comunidad Indígena Xákmok Kásek del Pueblo Enxet - Lengua y sus miembros, el cual se encuentra en tramitación de reivindicación territorial desde 1990, sin que se haya resuelto satisfactoriamente. Lo anterior presuntamente ha mantenido en un estado de vulnerabilidad alimenticia, médica y sanitaria a los miembros de la Comunidad, dificultando la supervivencia de los mismos.

En la demanda se solicitó a la Corte que declare que el Estado es responsable por la violación de los artículos 21 (Derecho a la Propiedad Privada), 8 (Garantías Judiciales), 25 (Protección Judicial), 4 (Derecho a la Vida), 3 (Derecho al Reconocimiento de la Personalidad Jurídica), y 19 (Derechos del Niño), todos en relación con los artículos 1.1 (Obligación de Respetar los Derechos) y 2 (Deber de Adoptar Disposiciones de Derecho Interno) de la Convención Americana , en perjuicio de la Comunidad Indígena Xákmok Kásek del Pueblo Enxet-Lengua y sus miembros.

Además, los representantes de las presuntas víctimas solicitaron a la Corte que declare que el Estado es responsable por la supuesta violación del artículo 5 (Derecho a la Integridad Personal) de la Convención, en relación con los artículos 1.1 (Obligación de Respetar los Derechos) y 2 (Deber de Adoptar Disposiciones de Derecho Interno) del mismo instrumento, en perjuicio de la Comunidad y sus miembros.

Por su parte, el Estado indicó que ofrecía un acuerdo de solución amistosa que ponía en conocimiento de la Corte. No obstante, indicó que no ha violado el derecho a la propiedad comunitaria consagrado en la legislación interna, pero reconoce que por circunstancias de hecho, que no le son imputables, no ha podido satisfacer ese derecho hasta la fecha. Asimismo, controvirtió los demás alegatos de fondo expuestos. Finalmente, en relación a las reparaciones solicitadas, el Estado se allanó a algunas de aquéllas y controvirtió otras.


4.- Desarrollo de la 2da Audiencia Pública

- Secretario de la Corte IDH - Dr. Saavedra Alessandri
Da cuenta de la causa a la Presidencia.

- Expone el Primer Declarante - Sr. Maximiliano Ruíz
Exhortación del Secretario al Declarante, y se precisa el objeto de la Declaración.

- Preguntas de la Comisión IDH - Dr. Federico Guzmán
Qué le pasó a su comunidad cuando no pudieron entrar al territorio?
Cuando no pudieron entrar al territorio como conseguía la alimentación, el agua?
Cómo vivía los niños y niñas de la Comunidad?
Cómo vivían los ancianos, y los líderes mientras estaban en la Zona?
Cómo hacían para realizar sus rituales y practicas tradicionales mientras estaban en la Estancia?
Cómo hacían para enterrar a sus muertos?
Cuándo se vendieron las tierras de la Estancia Salazar se les consultó o preguntó sobre esas ventas?
Ud. como representante de la Comunidad qué le pida a Corte que haga por Ustedes?

- Se le concede uso de la palabra a la Dra. Martínez Valinotti representante del Estado de Paraguay.
Aclare a que pueblo pertenece Maximiliano?
Siendo Xanapaná, porque ha solicitado al Estado su condición de Enxet - Lengua?
Qué idioma habla normalmente Maximiliano?
Entonces su Idioma es Xanapana?
Le ruego que nos salude en el idioma Xanapana a la Corte
En qué lugar vive Maximiliano?, que aclara exactamente el territorio en estos momentos.
Dentro de las 1,500 Hectáreas entregados por el Estado Paraguayo?
Había dicho usted que es maestro, es el único maestro o hay otro?
Qué salario tiene usted Maximiliano?
Su salario actual?
Su total de salario?
El doble del salario mínimo?
Ud. como maestro sabe si la Comunidad tiene personería jurídica?
Desde cuando viven allí?
Ud. conoce al Señor Rodrigo Villagra?
Trabajaba en la ONG Tierra Viva?, hace cuanto tiempo?
Uds tienen reservorios de agua?
Quién les proveyó el reservorio de agua?
El Estado le proveyó?
La Secretaría de Emergencia Nacional no le lleva agua?
Cada cuanto tiempo va?
Llueve mucho allí?, frecuentemente?
Cuanto tiempo dejo de llover Maximiliano?
El mayor tiempo de sequía?
Durante esos 10 meses fueron asistidos por la Secretaria de Emergencia Nacional?
Cuántos son en la comunidad actualmente?

- La Corte no tiene preguntas que efectuar-

- Secretario llama a la Segunda Declarante Antonia Ramírez
Exhortación. Objeto de la declaración: Mujeres y niños en la Comunidad

- Preguntas de la Representación de las presuntas Víctimas

- Preguntas de la Comisión IDH - Dra. Claudia Quintana
Dónde nació usted?
Dónde nacieron sus hijos y sus abuelos?
Quienes son las personas encargadas en su comunidad de buscar comida a los niños y niñas?
Cómo consiguen agua?
Qué hacía usted cuando sus hijos se enfermaban?
Ud. intentaba llevarla con un médico al Hospital?
Qué, tan lejos estaba el Hospital o el Médico?
Actualmente en 25 de febrero?
Cuando estaban en la Estancia Salazar, cuánto tiempo demoraba llegar al Hospital?
Cómo hacen las mujeres de su comunidad cuando van a dar a luz?
Tienen las suficientes medicinas para atender a la Comunidad?
Cuántas veces comen al día ustedes?
Cuál es la condición de los ancianos en su Comunidad?
Por qué su Comunidad se fue de 25 de febrero?
Cómo enterraban a sus muertos?
Ahora hay menos familias que antes?
Cuál es su idioma?
Nos podría contra si sus hijos, nietos, y todos los de la comunidad hablan su idioma?
Cuál es su tierra?
Ud le podría pedir a la Corte que es lo que le pide?, porque esta aquí en la Corte?

- Preguntas de la Agente del Estado Paraguayo - Dra. Martínez Valinotti
Si les llegan los víveres de ayuda en tanto en tanto?
La última vez que han recibido los víveres cuándo fue?
De qué trabajan, si hacen artesanía?
Esta hace tiempo la Enfermera?
Quién le paga a la enfermera antes?
Si el lugar 25 de febrero, esta dentro de las 1,500 hectáreas que el Estado le otorgó a la Comunidad?
A cuantas leguas de Salazar queda actualmente donde están residiendo?
Queda lejos o cerca?
Se esta construyendo un tajamar, se están construyendo en la actualidad?
El agua que ellos beben, de dónde eso, de otro lado?
Cuando ella nació, nació en Salazar?
Si vivía el Señor Eaton en la Instancia cuando ella nació?

- Preguntas del Juez ad-hoc - Dr. Fogel Pedrozo
Si el crecimiento que ella dijo se debe a que la población se ha vuelto a reagrupar?.

- Preguntas de Juez- Dra. May Macaulay

- Preguntas de Juez – Dr. Ventura Robles
Si en el tratamiento de los niños, cuando están enfermos utilizan las yerbas, las medicina tradicional?
Si su pueblo vive principalmente de la caza, pesca y recolección de frutas, cómo ha afectado eso la salud de los niños?
De qué se alimentan los niños principalmente hoy?

- Preguntas del Juez - Dr. Leonardo Franco
Cómo se forma los niños?
Hay maestros de otras comunidades? Los padres y madres forman un rol en la educación de los niños?

- Declaración de perito - Dr. Balmaceda Rodríguez
Exhortación de Secretaria; objeto de la declaración: Causas de las personas fallecidas

Exposición libre del Peritaje del año 2002 y 2003 en la Estancia Salazar

- Preguntas de la Comisión IDH - Dra Claudia Quintana
Cuál es la condición de salud de la Comunidad?
Qué tenían que hacer los miembros de la comunidad para acceder a un Médico?
En su opinión la enfermera voluntaria que quedaba en 15 km, podría asumir una emergencia, como partos?
Esos 15 km como lo transitaban los miembros de la Comunidad?
En Salazar cuando usted lo visitó la comunidad tenía agua potable?
Cuáles eran las principales causas de muerte en la Comunidad, según su experiencia?
Quiénes eran los miembros de la comunidad que se veían más afectados en las Comunidades?
Tenían acceso a medicamentos?

- Preguntas de la Representación de las presuntas víctimas?
Es coincidentes las enfermedades con otras enfermedades de otras comunidades indígenas?
Podría decirnos de cuentos casos de muertes hablamos y si pudieron ser evitadas?

- Representación del Estado de Paraguay, Embajador de Paraguay en el Perú - Dr. Luis Guggiari
Las personas que usted dicen que han fallecido, son cuestiones que pueden atribuirle sólo a los indígenas, por ejemplo el soplo cardiaco?

- Receso

- Declaración de Perito - Dr Villagra Carron
Exhortación de Secretaria; objeto de la declaración: Causa colonización y perdida del territorio

- Preguntas de las Presuntas víctimas - Dra. Cabellos
Como Antropólogo puede decirnos usted cómo afecto la falta de tierras a la Comunidad?
Desde su conocimiento, porque considera que la Comunidad hace de reinvindicación de estas tierras, y no otras?
Cómo afecta el desmenbramiento a la Comunidad?
Cómo se expresa el vinculo cultural de esta Comunidad con las tierras que reinvindican?
Podría decirnos la relación de la Comunidad con la Estancia Salazar?

- Preguntas de la Comisión IDH - Dr. Federico Guzmán
Cuál ha sido el Impacto socio culturales de la perdida de tierras de la comunidad, en particular de la caza y recolección?
Cuáles han sido el impacto sobre el sistema de salud y prácticas curativas de la comunidad?
Podría explicarnos el impacto sobre las prácticas funerarias de la Comunidad?
La Comunidad esta en proceso de desplazamiento?
Cómo describiría el desplazamiento en caso de liderazgo u autoridad?
Cuáles han sido las consecuencias sobre la declaratoria de Zona de Reserva?

- Preguntas del Agente del Estado del Paraguay
Si trabajaba con la Organización Tierra Viva, y si ha sido representante convencional como Abogado de la Comunidad?
Porque la Comunidad no ha planteado al Poder Judicial del Paraguay la reinvidicación de tierras?
La reinvidicación Judicial permite la reinvindicación de tierras?
La Republica del Paraguay, procede a la expropiación en función del bien común, propiamente dicho?
Porque no quiere las 1,500 Hectareas que el Estado le ha dado, porque son intransigentes?

- Preguntas del Juez - Dr. Vio Grossi
Cual es el vinculo de la comunidad con la nación Paraguaya, o con algunos de los pueblos?

- Pregunta Juez - Dra. Abreu Blondet
Desde cuándo se asentó la comunidad en la Estancia Salazar?
Porqué no se ha vuelto a solicitar o intentar la expropiación de las tierras?
Qué otras posibilidades de los dominios privados pueda acceder a una titulación de las Comunidades?

- Pregunta Juez - Dr. Ventura Robles
Usted refirió que se ha perdido los procesos de iniciación en el Chaco, nos podría explicar en que consiste el proceso de iniciación?

- Pregunta Juez - Dr. Leonardo Franco
Usted nos refirió como la Comunidad de asentó gracias a una cesión de las nuevas Comunidades, cuáles son las condiciones de la Cesión, su solidez, pueden consolidar derechos, etc?

- Preguntas del Presidente de la CIDH - Dr. García Sayan
Para tener certeza del área de materia de reclamo según el plano?
Y el área hasta el 2008, es hasta que zona?
Entonces las 10,700 hectáreas no tienen ninguna relación física con la asentada hasta el 2008?

- Conclusión de la Audiencia Pública


5.- Conclusiones

En el Orden Procesal:
1.- El procedimientos es de carácter contradictorio.
2.- Se evidencia una perspectiva de derechos humanos con un enfoque multidisciplinario.
3.- Se evidencia además la utilización de Técnicas de Litigación Oral, pues existió:
- Alegato de apertura: Introducción, presentación de los hechos, presentación de los fundamentos jurídicos, conclusiones.
- Examen directo: Primer interrogatorio por la parte que ofreció los testigos, utilizando preguntas abiertas, preguntas de transición u orientación, y preguntas cerradas.
- Contra Interrogatorio: interrogatorio que lleva a cabo el abogado de la parte contraria, orientados a tachar la credibilidad del testigo y perito, pretendiendo desacreditarlo
- Actuación de Prueba Pericial, Examen directo al perito, y Contraexamen.
- Alegatos de Clausura.


6.- Bibliografia

- ALERTA CORTE IDH N° 02
Casos contenciosos cuyas audiencias serán realizadas con motivo de la realización del 41° Período de Sesiones de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en Lima – Perú, los días 13, 14 y 15 de Abril del 2010.
Edición Especial.
Elaborado por la Adjuntía en Asuntos Constitucionales.
- http://www.pj.gob.pe/

- Representación del Poder Judicial ante el Consejo Nacional de Derechos Humanos.
Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Palacio Nacional de Justicia
(Audiencias del 12 al 16 de abril de 2010)


Lima, abril 2010

(*) Abogado UPSMP, Maestría en Derecho Civil y Comercial UNFV, Miembro de la Comisión Consultiva de Derechos Reales y Procesal Civil del CAL 2010, Asistente del Presidente de la 4ta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima.